Herencias entre Alemania y España

Entrevista con Nadja Vietz, abogada con oficina en Barcelona (www.harrisbricken.com). Nadja es acreditada como abogado en Alemania, España y EEUU y entre otros experta en derecho inmobiliario y en herencia internacional.

Nadja Vietz
Nadja Vietz

Nadja, muchos de nuestros clientes tienen un inmueble en España pero su primera residencia esta en Alemania. Esta situacion causa muchas inseguridades en relacion a los aspectos legales de legar y dejar en herencia un inmueble.

Generalmente, que derecho de sucesión es valido?

Hasta ahora la ley Aleman dijo, que el derecho de sucesión de una persona se dirige por el derecho del estado, del cual es nacional el testador en el momento del fallecimiento. Un testador Aleman podía estar seguro que su sucesión se dirigirá sobre la ley Alemana.

Esto cambió el 17 de Agosto del 2015. Según el decreto Europeo de ley de sucesiones nº 650/2012 toda la sucesión en derechos por fallecimiento se rige por la ley del país en el cual el testador tenía su residencia habitual en el momento del fallecimiento. La residencia habitual es el lugar o país donde el fallecido tenía su centro de vida. No cuenta como temporal una estancia si existe la intención de vivir al menos 6 meses interrumpido, no cuentan pequeños interrupciones. Puede ser complicado de determinar la residencia habitual porque ya alterar con la mudanza a otro sitio. También son complicados estos casos en los que una persona vive regularmente en diferentes sitios y tiene en todos relaciones sociales importantes.

Quien no puede descartar un cambio de su residencia en el futuro y al mismo tiempo quiere transmitir algo en herencia según la ley de su país, debería recurrir a la posibilidad de usar la elección de la ley aplicable tal como esta previsto en el decreto sobre la ley de sucesiones de la UE, para evitar malas sorpresas y demoras en el proceso. La elección de la ley aplicable tiene que resultar expresamente de un disposición testamentaria – en la mayoría de los casos es un testamento escrito a mano o notarial – o por lo menos debe resultar de la disposición.  Una elección de ley aplicable se puede hacer en todo momento. Pero también si ya hay un testamento se tendría que examinar y en su caso hay que añadir una cláusula de elección de ley aplicable para que en todo caso  se aplica la ley Alemana.

Debería hacer un testamento Español? Que forma debe cumplir?

El otorgamiento de un testamento delante de un notario Español puede ser razonable después de un asesoramiento profesional, además porque el testamento Español solo tiene que incluir el patrimonio en España. Si hay un testamento en Español que también cumple los requisitos formales aqui, se puede evitar sobre todo la necesidad de la traducción jurada de documentos Alemanes como por ejemplo el certificado del heredero o del testamento que además tienen que conseguir la apostilla de Haya en el tribunal provincial correspondiente.

Esto facilita el tramite de una sucesión hereditaria y es importante sobre todo porque hay que pagar el impuesto de sucesiones Español dentro de 6 meses después del fallecimiento del testador. Para esto es necesario la aceptación de la herencia ante el notario, esto significa para resumir que se puede ahorrar tiempo en tramites con las autoridades en España si ya existe un testamento Español.

Pero el testamento Español debe estar redactado de una manera que no revoca un testamento que puede existir ya en Alemania. Al mismo tiempo hay que prestar atención a que testamentos Alemanes no revocaran el Español si se hicieran en el futuro. El testamento Español además tiene que ser otorgado por un notario y registrado en el registro central de ultimas voluntades en Madrid.

En general el otorgamiento ante notario de un testamento Español solo hay que hacerlo después del asesoramiento con un abogado Aleman para evitar errores en el contenido según ley Alemana y para evitar el uso de conceptos juridicos falsos que pueden dificultar el tramite posterior de la sucesión. No se aconseja la creación de un testamento a manuscrito porque se necesita un certificado de heredero para su aceptación en España y para transcripciones en el registro.

Que más uno puede hacer para ayudar sus herederos? Que hay que evitar?

En la creación del testamento Español hay que prestar atención a no agravar los requerimientos para aceptar la herencia según Ley Española. En rigor no es necesario esta aceptación de herencia si en el testamento Español se incluye la elección de la ley Alemana. Pero en la practica tanto el notario Español como las administraciones publicas van a exigir esta aceptación de la herencia notarial.

En la aceptación de la herencia se van a asignar los sujetos de patrimonio por separado si hay varios herederos. Este documento – junto con el testamento notarial – autoriza a cada heredero frente a las administraciones Españoles y frente al registro de la propiedad donde se puede conseguir después de haber pagado el impuesto de sucesiones, la transmisión de derechos de dominio o en bancos Españoles, el reintegro de saldos.

Todas las personas que están nombrados como niños o personas legítimas tienen que firmar la aceptación notarial de la herencia. Esto puede ser complicado porque ha veces no hay contacto entre las personas nombradas por lo tanto puede ser un obstáculo infranqueable la invitación a la firma notarial preparada. Por lo tanto hay que limitar el testamento al nombramiento de personas necesariamente considerables tal como lo permite también la ley Alemana de sucesiones.

En este contexto hay que anotar que solo con el otorgamiento de un testamento Español no se hace ninguna prevención fiscal en relación a la posible reducción de la carga fiscal en España que es parcialmente muy alto. Para esto hay que buscar asesoramiento para que se puede tramitar la herencia en una forma que ahorra tiempo y dinero. Para esto hay que comprobar si el testamento esta creado en una forma razonable en relación a los altos impuestos de succiones en España. El testamento „Berlinés“ que es muy popular en Alemania puede resultar en una imposición fiscal alta evitable en España. También hay que planificar bien el nombramiento de más familiares o de la pareja de hecho porque esto puede llevar a altos impuestos de sucesiones sin importes exentos.

adacta / www.pixelio.de
adacta / www.pixelio.de

Hemos leído un articulo sobre el „poder de sucesión“ (SZ, 2010 Auslandsimmobilien Richtig vererben: http://www.sueddeutsche.de/geld/auslandsimmobilien-richtig-vererben-1.561995-2). Que opinas sobre esto? Que ventajas e inconvenientes tiene un poder de sucesión?

El poder transmortal o postmortal que es posible según ley Alemana puede llevar a dificultades en la practica. La ley Española es aplicable si estos tienen que ser validos en España. Pero según esta la validez caduca con el fallecimiento de la persona que otorga el poder! Se puede usar en forma limitada de ella después del fallecimiento del testador en España, solo si el poder incluye una elección de ley expresa.

En la practica no se va a aceptar un poder de sucesión en España por lo tanto es muy importante de planificar la creación del testamento de forma inteligente. Al mismo tiempo hay que considerar de hacer poderes de prevision, de asistencia y un poder de paciente en España. Un poder de prevision sirve para autorizar una persona de confianza para el caso que uno no puede arreglar ciertos asuntos. Esto puede ser muy razonable para patrimonio existente en España. Este poder no puede tener carácter general según ley Española sino que tiene que alistar los poderes uno por uno. Para usarlo en España tiene que ser otorgado delante notario.

Que tengo que tener en cuenta yo o mejor dicho mi heredero en relación al impuesto de sucesiones?

El tratamiento fiscal para el impuesto de sucesiones Español tiene efecto bien al patrimonio en España o – si el heredero tiene su residencia también en España – bien al patrimonio global del heredero. Los herederos deben hacer la declaración del impuesto de sucesiones sobre el patrimonio existente en España dentro de 6 meses. No hay un convenio de doble imposición entre Alemania y España en el impuesto de sucesiones pero el impuesto de succiones pagado en España se puede deducir en Alemania.

Las tasas de impuesto de sucesiones Españolas pueden ser altas según grado de parentesco, valor de la herencia y patrimonio del heredero y los importes exentos son relativamente bajos comparecido a Alemania. La regulación del impuesto de sucesiones con cargas fiscales extremamente altos para no residentes ha sido declarado invalido en la resolución del Tribunal de Justicia de la UE del 3 de Septiembre del 2014. En especial el Tribunal ha declarado ilegal la normativa que dicta la aplicación de ley Española a ciudadanos Europeos con residencia fuera de España en vez de la ley de cada comunidad autónoma. Esta normativa resultaba en un tratamiento discriminatorio de ciudadanos Europeos porque no podían aprovecharse de degravaciones fiscales y excepciones de las diferentes comunidades autónomas. Según la comunidad autónoma es posible de aprovecharse de desgravaciones fiscales  pero algunas comunidades ya han expedido diferentes tasas de impuestos para residentes y no residentes.

Se puede reducir el impuesto de sucesiones Español con una planificación buena y con una formulación hábil del testamento. Diferentes situaciones de vida requieren diferentes soluciones.

Hemos escuchado que algunos ya inscriben sus herederos en el registro de la propiedad cuando compran un inmueble? Tiene sentido esto? Es posible quizás de donar mas adelante?

Esto puede tener sentido para evitar pagos altos de impuesto de sucesión en España y para aprovechar importes exentos del impuesto de patrimonio. Pero hay que evitar que esto representa una donación en España porque conlleva gravacion con impuesto de donación. La donación a la mejor se realiza en Alemania aprovechándose los limites de exentos del impuesto, siempre respetando las formalidades. En consecuencia los importes necesarios para la compra del inmueble tienen que proceder de cuentas bancarias de los herederos para que ellos pueden figurar como compradores en la compraventa.

Si se transmite la finca más adelante, habra que pagar impuesto de donaciones. Los exentos de impuestos existentes en Alemania para donaciones entre familiares no existen en España. Sin duda la donación entre familiares tributa de forma moderada en España no obstante es esencial una planificación de impuestos. También hay que tener en cuenta que en caso de donación hay que pagar impuestos sobre el incremento del valor del inmueble por separado.

Muchas gracias por la información. Como y donde te podemos contactar para un asesoramiento legal?

Lo mejor a través de email nadja@harrisbricken.com o teléfono 933 041 123, o con cita previa estoy disponible para un primer asesoramiento en nuestras oficinas en Calle Balmes 30, 2-2 en Barcelona.